土地抵押權 法律問題

小弟母親最近收到起訴狀
必須上簡易庭
小弟想先請教一些版上先進一些意見
當作參考
先感謝各為位進

事件流程

69年 甲男跟父母親借款
甲男經甲男父親同意
拿甲男父親名下土地抵押給我母親
<委由代書辦理,約定70年還款完畢>
之後每月利息跟本金都無償還
也有多次到甲男家催討
<甲男跟父母親 是姻親關係>

73年 甲男父親往生
<父母親直到 90年才知道甲男父親往生>
<土地已被繼承人所繼承>

76年 跟 90年 父母親因甲男無法償還
都有跟甲男合意變更還款日期
簽訂借據跟切結書

大約 甲男父親往生後左右<推算>
甲男兄弟有打電話到我家
詢問如何解決甲男債務
及解除抵押設定

到101年前 甲男未償還任何債務

102年 因為甲男積欠信用卡債務
被銀行執行法拍
名下土地,被法拍.
<繼承父親土地,也就是抵押給我母親那塊>
母親收到法院來函
要求提出債權計算書及參與分配
母親為第一順位抵押權
但金額不足清償母親全部債務

103年 母親委託律師聲請抵押權拍賣
透過拍賣其他繼承人所繼承的土地
來清償母親剩餘債務
<當初抵押的土地以被所有繼承人繼承>
並於104年收到法院裁定准予拍賣

但是過幾個月後,母親收到簡易庭到通知書<辯論庭>
但並無收到任何書狀
出庭後,根本不知道啥狀況
法院於是改期審理
回到家後,去電法院書記官
告知沒有收到起訴狀
請書記官補寄

收到補寄的起訴狀跟準備狀
小弟也幫母親寫了答辯狀
寄給法院跟對方律師



原告是 甲男的兄弟姊妹等繼承人
案由是塗銷抵押權登記

目前問題是以下
當初甲男父親抵押土地給我母親時
當時委託代書辦理
但是他項權利證明書
跟抵押權設定契約書
在義務人上名字都是寫甲男父親
債務人寫同設定人
並無甲男名字

對方律師強調說
債務人是甲男父親
所以抵押權請求權已經失效

但是小弟回答實際債務人應是甲男
雖然他項跟抵押設定契約書
未寫債務人為甲男
但是甲男借據跟切結書
有寫明自己跟父母親寫的借款日期金額
跟拿甲男父親名下土地 地押 來抵押等證明
且 若已對方律師回答債務人
是甲男父親話
那所有繼承人沒有辦理拋棄繼承
也繼承土地 <也繼承債務>
而父母親也有跟繼承人 甲男
持續催討債務
跟變更還款日期
這債權跟抵押權應該有效

今日收到對方律師寫了辯論意旨狀
大致重點說
普通抵押權成立,已債權已存在為前提
若債權不在,抵押權已不成立....
既然我們強調實際債務人為甲男
我們債務自認消費借貸法律關係為我母親跟甲男
並不是我母親跟甲男父親
所以被告跟甲男父親之間不存在
任何消費借貸法律關係
所以 甲男父親跟母親之間並無債務
債權不存在...抵押權亦不不成立!


所以 這樣抵押權不存在
或是失效嗎?

還要若當初他項跟抵押權簽約書
沒有把甲男填寫為債務人
但有其他借據跟切結可以證明
那麼這樣的證據上
法律上可以認可債務人為甲男

還是在法律層面上
沒有填寫到
那麼就算實際債務人是甲男
在法律上 債務人就是甲男父親
先感謝各位先進大哥!!


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2015/07/31 更新補充說明


當初家母只收到簡易庭出庭通知(辯論)
所以也不清楚對方起訴原因
所以準備一些 抵押權契約書 他項 借據等資料
就出庭了

辯論庭 短短就結束
法官直接改期審理
在辯論庭中
對方律師講了些法條
不過裡面重點大約如下

1.抵押權契約書中
只有權利人(我母親) 以及 義務人(甲男父親)
並 無填寫義務人兼債務人
或是 債務人是甲男
他項 只有載明義務人(甲男父親)
但是債務人部分 是蓋上 同設定人
但是設定抵押 跟 他項部分
所有人名都是 手寫

所以對方律師把甲男借據跟甲男父親的抵押權
分開處理
等於說 他項或是抵押權證明未載明甲難為債務人
所以 抵押權得債務人為 甲男父親

2.對方律師質疑 甲男借據(文書之形式跟實質真正)
(對方又不是甲男,質疑借據真實性)
(甲男借據有寫何時借貸多少金額 拿附近土地 地號...抵押)

回到家後
請法院補寄起訴狀

內容就是抵押權請求權因時效而銷滅
因為律師把甲男父親的抵押權獨立處理
(債務人是甲男 母親都是跟甲男催討,當然不跟甲男父親催討)


我自己打了答辯狀寄給法院跟對方律師
把整個借貸關係跟過程
詳細敘述
也把所有可以提供的文件都附上
也強調 實際債務人是甲男
甲男父親只是提供土地來擔保
並非實際債務人
雖然抵押權契約書上
未載明 義務人兼債務人字樣
或是 債務人是甲男
但是甲男的借據 上都有詳述
也可以提供證人來做證


沒多久 收到對方律師的辯論意旨狀
大意是說
既然我母親宣稱 債務人是甲男
那麼甲男父親 跟我母親之間無任何借貸關係
所以 跟甲男父親無債權關係
無債權關係 所以 這抵押權....無效

大致是這樣